營建工程契約中同等品爭議之研究---以情事變更原則為中心

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Title:	營建工程契約中同等品爭議之研究---以情事變更原則為中心 A Study on Dispute of the Same Level Category in Construction Project Constract---By Taking the Circumstance Change Principle as the Center
Authors:	伍勝民
Keywords:	政府採購法;同等品制度;情事變更原則;顯失公平;棄權條款
Date:	2006
Issue Date:	2010-07-21 13:34:54 (UTC+8)
Abstract:	公共建設具有專業性、獨特性與關聯性，加上預算金額龐大、功能複雜；業主礙於人力或知識經驗不足，乃將材料設備選用委由設計單位負責，採購法第二十六條即為防範與杜絕綁標而訂定使用同等品規定，採購法自民國八十八年五月二十七日頒布實施迄今，該制度固然有其設計機制與功能，但引發之爭議與糾紛卻不在少數。採購法第二十六條明文規定：「…無法以精確之方式說明招標要求時，而必須於招標文件要求或提及特定之廠牌時，應註明「或同等品」字樣」。另，採購法第二十六條執行注意事項第八條第一項第一款亦規定：「所列廠牌僅供廠商參考，不得限制廠商必須採用」。復同事項第十一條規定「…但得標廠商如欲提出同等品者，應敘明使用同等品之廠牌、價格、功能、效益、標準或特性比較表以供機關審查…」。由上述條文得知材料設備選用所列廠牌僅供廠商參考不得限制廠商必須採用，即使用同等品於採購法上應為平等之地位，既為平等地位是否只要依法所使用之同等品功能、效益、標準及特性不低於原有廠牌即可提出，而另要求審查價格及廠牌是否為之必要？而引起提出使用同等品之爭議。營建工程因參予者眾多、履約期限長、天候影響大，則易受自然因素、人為因素、資訊取得與配合因素等之影響，而於契約關係當中發生情事變更，若嚴守契約履行，對有損害一方將顯失公平，故可依情事變更原則調整因不可歸責於雙方所能控制之風險來做責任之分配。依此在情事變更原則方面，將透過現行法規與實際案例，由情事變更原則之適用範圍及其構成要件來探討現行同等品制度規定增減價金是否構成情事變更原則，其情事變更原則在民法第二百二十七條之二規定：「契約成立後，情事變更，非當時所得預料，而依其原有效果顯失公平者，當事人得聲請法院增、減其給付或變更其他原有之效果。前項規定，於非因契約所發生之債，準用之。」可知情事變更原則乃法律關係發生後，於該法律效力完了前，因不可歸責於當事人之事由，以致發生非當初能夠預料之變更，如仍貫徹原定之法律效力，則顯失公平而有違反誠信原則者，即應認其法律效力亦得有相當變更。以採購法同等品規定為例，如遇承包商不可歸責之原因而必須使用同等品，其減少之契約價金必須依法扣除，但卻不得據以增加契約價金，承包商是否可依情事變更原則來主張自己的權利。於而其中「顯失公平」為法律不確定概念，如何判斷或認定，才能符合當事人或社會大眾可接受之標準？以及「不可歸責」之定義都應更明確，應透過詳盡全面的研究與分析後，所得的結果才能真正客觀，讓大眾所能接受，而成為主流意見。另，承包廠商要求使用同等品並辦理契約變更時，必須符合採購法採購契約要項第二十一條第一項所規定之各款（一）契約原標示之廠牌或型號不再製造或供應；（二）契約原標示之分包廠商不再營業或拒絕供應；（三）因不可抗力原因必須更換；（四）較契約原標示者更優或對機關更有利，之情形才可作契約之變更。其中前三款皆屬不可歸責於承包商之責任，對業主所訂之棄權條款，因影響承包商權益甚大，通常產生顯失公平之情形；依國內外之工程契約中，常有為保護業主而設之棄權條款，至於此等棄權條款之效力為何？當事人是否有此約定後，承包廠商於使用同等品時，即不得向業主請求增加之價金，似有顯失公平之虞；亦或承包廠商可主張此條款係屬無效？若從契約原則角度觀之，業主與承包廠商於工程契約內約定時，承包廠商不得請求損害賠償或補償，不過該棄權條款如有顯失公平之虞，是在非可歸責於業主或承包廠商所致之情形，此種棄權條款是否可依情事變更原則，來主張自己的權利。為此對設置同等品制度進行探討，應為一有價值之研究。本研提計畫內容將針對採購法及民法之觀點，探討政府採購法下同等品制度，透過法律分析檢討，剖析其規定之合理性與適法性，並以學說（學者論述）與營建業實務運作（行政院解釋令函）兩部份進行現行採購法令中設置同等品制度之實益探討，如此藉由學說及實務運作結果進行全面性，制度化之檢討；更可因為同等品制度有健全法令規定後，使公共工程更能發揮採購效益，並維護採購公平。
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